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司法考试历年试题解析:民诉与仲裁一
来源: 时间:2008-06-05

  A.顾客是原告,赵某是被告,崔某与本案无关
  B.顾客是原告,崔某是被告,赵某与本案无关
  C.顾客是原告,崔某与赵某是共同被告
  D.顾客是原告,赵某是被告,崔某是无独立请求权的第三人
  答案及解析:C 依《民诉意见》第46条规定,营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和实际经营者为共同诉讼人。故选C。
  27.甲乙发生口角,乙将甲房屋的门窗砸坏。甲起诉要求乙赔偿财产损失,法院审理后,判决认定甲的诉讼请求成立。判决生效后,甲认为自己不仅财产上受到损失,精神上也受到损害,于是又向法院起诉,要求乙赔偿因该侵权行为导致的精神损害。关于本案,以下何种观点是正确的?
  A.精神损害应当予以赔偿,人民法院对甲的起诉应当受理
  B.甲未在前诉中主张精神损害赔偿,判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿,人民法院不应当受理
  C.对于该起诉是否受理,要区分受害人甲是否在诉前意识到精神损害的存在。如果没有意识到,就可以向法院起诉;如果已经意识到,但当时没有请求的,人民法院不应当受理
  D.在前诉中没有提出精神损害赔偿请求,但声明保留的,人民法院对关于精神损害的起诉应予受理
  答案及解析:B 根据《民事诉讼法》第111条第(五)项的规定:“对判决、裁定已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告按照申诉处理,但人民法院准许撤诉的裁定除外”。而对于精神损害赔偿问题,根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第六条的规定:“ 当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求,诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的,人民法院不予受理。”故选B。
  28.甲乙两公司因贸易合同纠纷进行仲裁,裁决后甲公司申请执行仲裁裁决,乙公司申请撤销仲裁裁决,此时受理申请的人民法院应如何处理?
  A.裁定撤销裁决
  B.裁定终结执行
  C.裁定中止执行
  D.将案件移交上级人民法院处理
  答案及解析:C 根据仲裁法第64条规定,一方当事人申请执行仲裁裁决,另一方当事人申请撤销仲裁裁决的,人民法院应裁定中止执行。故选C。
  29.人民法院在审查民事起诉时,发现当事人起诉已经超过了诉讼时效,在这种情况下,人民法院应当如何处理?
  A.通知当事人已经超过诉讼时效,不予受理
  B.裁定不予受理
  C.应予受理,审理后确认超过诉讼时效的,判决驳回诉讼请求
  D.应予受理,审理后确认超过诉讼时效的,裁定驳回起诉
  答案及解析:C 依《民诉意见》第153条规定,当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无诉讼时效中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。故选C。
  30.刘某夫妻与杨某是大学同学,关系甚密。后来刘某与杨某在生意中发生纠纷,刘某起诉至法院,要求杨某给付货款4000元。法院受理后依法开庭审理,在审理中杨某提出刘某的妻子曾向其借款5000元,至今未还,要求刘某夫妻用货款抵债并偿还其余1000元。法院对此应如何处理?
  A.将杨某的请求作为反诉与原诉讼合并审理
  B.中止给付货款的诉讼
  C.追加刘某的妻子为第三人
  D.告知被告杨某另行起诉
  答案及解析:D A错误,反诉,是指在诉讼程序进行中,本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的反请求。B错误,依民诉法第136条规定,B不属于中止诉讼情形。C错误,民事诉讼的第三人,是指对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权,或者虽然没有独立的请求权,但与案件的处理结果有法律上的利害关系,而参加到正在进行的诉讼中去的人。刘某妻不是本案第三人。故只能选D。
(2004年)
  35.下列何种民事诉讼案件的生效判决,人民检察院应当提出抗诉?
  A.某案的审判长在审理案件过程中犯交通肇事罪,作出民事判决后被追究刑事责任
  B.某案的审判长在审理案件过程中接受一方当事人价值200元的礼品,但其判决认定事实和适用法律正确
  C.某案证人在诉讼过程中接受一方当事人价值200元的礼品,但其证言是真实的
  D.某案的生效调解书认定的事实不正确
  答案及解析:B 根据民诉法第185条规定,对于下列情形,人民检察院可以提出抗诉:原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;原判决、裁定适用法律确有错误的;人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。
  36.下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉?
  A.甲起诉请求乙停止损害其名誉
  B.丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同
  C.男方起诉前妻,请求将二人之子判归前妻抚养
  D.王某起诉李某,请求解除收养关系
  答案及解析:A 给付之诉是指原告请求法院判令被告向其履行特定给付义务的诉讼。在给付之诉中,原告要求被告履行的给付义务既包括给付一定数额的货币或财产,也包括为或不为某种特定的行为。BCD属于变更之诉。
  37.郑某因与某公司发生合同纠纷,委托马律师全权代理诉讼,但未作具体的授权。此种情况下,马律师在诉讼中有权实施下列哪一行为?
  A.提出管辖权异议
  B.提起反诉
  C.提起上诉
  D.部分变更诉讼请求答案及解析:A 民诉意见第69条专门规定,授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。正确的授权方法是明确地写明授予何种涉及实体权利的处分权限。
  38.蔡某出售伪劣奶粉,被消费者赵、钱、孙、李起诉,蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如何处理?
  A.中止诉讼
  B.终结诉讼
  C.延期审理
  D.缺席判决
  答案及解析:D 民诉法第130条规定,被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。
  39.章某作为马某的债权人,对马某的债务人林某提起代位权诉讼。马某作为第三人对章某的债权提出异议。经法院审查,异议成立。人民法院应当如何处理?
  A.裁定驳回章某起诉
  B.判决驳回章某起诉
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