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司法考试历年试题解析:民诉与仲裁二
来源: 时间:2008-06-05

  A.法院应当中止审理,待确定仲裁条款是否有效后再决定是否继承审理
  B.法院应当继续审理
  C.法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题
  D.法院应当征求乙厂对管辖权的意见,并依乙厂的意见决定是否继续审理
  答案及解析:ACD 依据《仲裁法》第26条规定:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。 ”所以B是不应选的。
  69.在民事诉讼中,不可以作为委托代理人的人包括哪些?
  A.受过刑事处罚的人
  B.限制行为能力的人
  C.可能损害被代理人利益的人
  D.人民法院认为不宜作诉讼代理人的人
  答案及解析:BCD 本题考委托代理人的资格限制。《民诉法意见》第68条规定:“除律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外,当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人。但无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人,不能作为诉讼代理人。”BCD当选。
  70.在民事诉讼中,可以适用留置送达的诉讼文书和法律文书包括哪些?
  A.人民法院的判决书
  B.人民法院的裁定书
  C.人民法院的调解书
  D.出庭通知书
  答案及解析:ABD 本题考留置送达的文书种类。《民诉法》第79条规定:“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所,即视为送达。”据此,诉讼文书原则上能够适用留置送达,例外情况需要特别规定。只有调解书为其中例外,《民诉法意见》第84条规定:“调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的,可由其指定的代收人签收。”
  71.对下列哪些案件,二审人民法院可以采取书面审理方式运行作出判决?
  A.被告在一审中提出了管辖权异议,一审法院驳回了被告的异议,被告不服提起上诉
  B.二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显个成立
  C.被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件
  D.在一审中应当回避的人员没有回避
  答案及解析:ABD 《民诉法意见》第188条规定:“第二审人民法院对下列上诉案件,可以依照民事诉讼法第152条的规定迳行判决、裁定:(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件;(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;(3)原审裁判认定事实清楚,但适用法律错误的案件;(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要发回重审的案件。”
  72.孔某在A市甲区拥有住房二间,在孔某外出旅游期间,位于A市乙区的建筑工程队对孔某隔莹李某房屋进行翻修;在翻修过程中,施工队不慎将孔某家的山墙砖块碰掉,砖块落入孔某家中,损坏电视机等家用物品。孔某旅游回来后发现此情,遂交涉,但未获结果。孔某向乙区法院起诉。乙区法院认为甲区法院审理更方便,故根据被告申请裁定移送至甲区法院,甲区法院却认为由乙区法院审理更便利,不同意接受移送。以下哪些说法是正确的?
  A.甲、乙二区对本案都有管辖权
  B.向何法院起诉,由原告选择决定
  C.乙区法院的移送管辖是错误的
  D.甲区法院不得再自行移送,如果认为无管辖权,应报A市中级法院指定管辖
  答案及解析:ABCD 《民诉法》第29条规定:“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”甲乙二区分别是侵权行为地与被告住所地。《民诉法》第35条规定:“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖。”《民诉法》第36条规定:“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。”同时,根据第35、36条规定,有管辖权的法院不得将案件移送到其他法院,因此ABCD都选。
  73.吴某大学毕业后到武汉自谋职业,由武汉市人才交流服务中心推荐到某信息中心工作。吴某到该中心正式上班后,双方并末签订聘用合同。上班不久,吴某生病住院,花去医疗费若干。该信息中心以未签劳动合同为由拒付医疗费。吴某应如何请求解决?
  A.吴某必须首先向该信息中心劳动争议调解委员会申请调解;调解不成,可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁
  B.吴某可直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,无须先行经过调解
  C.吴某只能向法院起诉,因为其与用人单位未签仲裁协议
  D.吴某必须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,对此仲裁裁决不服,方可向法院起诉
  答案及解析:BD 《仲裁法》第77条规定:“劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁,另行规定。”劳动争议的“另行规定”在《劳动法》第79条:“劳动争议发生后,当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起诉讼。”
  74.根据我国《海事诉讼特别程序法》的规定,下列哪些案件属于海事法院专属管辖?
  A.因港口作业纠纷提起的诉讼
  B.因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质造成海域污染损害提起的诉讼
  C.因海上生产、作业或拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼
  D.因在我国领域和有管辖权的海域履行的诲洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼
  答案及解析:ABCD 《海事诉讼特别程序法》第7条规定:“下列海事诉讼,由本条规定的海事法院专属管辖:(一)因沿海港口作业纠纷提起的诉讼,由港口所在地海事法院管辖;(二)因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质,海上生产、作业或者拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼,由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖;(三)因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼,由合同履行地海事法院管辖。”
本文:司法考试历年试题解析:民诉与仲裁二
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