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司法考试历年试题解析:民诉与仲裁二
来源: 时间:2008-06-05

  D.收养案件中当事人双方达成协议,维持收养关系
  答案及解析:CD 根据民事诉讼法第90条的规定,不需制作调解书的案件有:①调解和好的离婚案件;②调解维持收养关系的案件;③能够即时履行的案件;④其他不需要制作调解书的案件。故选C、D项。
  71.关于民事诉讼财产保全制度,下列哪些说法是正确的?
  A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保,人民法院方可作出保全裁定
  B.财产保全申请确有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失
  C.财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物
  D.当事人对财产保全裁定不服的,可以申请复议一次
  答案及解析:ABCD A正确,诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请,并提供担保。B正确,人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的,如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的,申请人应承担赔偿责任。C正确,财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物。所谓请求的范围,是指保全的财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人的请求相当;与本案有关的财物,是指本案的标的物,可供将来执行法院判决的财物或利害关系人请求予以保全的财物。D正确,当事人不服人民法院财产保全裁定的,可以申请复议一次,复议期间不停止裁定的执行。
  72.非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定。下列哪些主体依法可以成为民事诉讼当事人?
  A.公司清算过程中的清算组织
  B.失踪人的财产代管人
  C.遗产管理人或遗嘱执行人
  D.为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属
  答案及解析:ABCD 在民事诉讼中,实体权利义务主体均可以作为诉讼中的当事人,但是,为了诉讼得便利,特殊的非实体权利义务主体也可以作为民事诉讼当事人,主要包括:清算组织、失踪人的财产代管人、遗产管理人或遗嘱执行人、为保护死者名誉权等提起诉讼的死者近亲属、其他组织。
  73.下列哪些做法不符合民事诉讼法关于协议管辖的规定?
  A.合同当事人约定二审管辖法院
  B.合同当事人口头约定管辖法院
  C.合同当事人共同选定了甲、乙两个与案件有联系的地方基层人民法院为管辖法院
  D.合同当事人约定由合同签订地法院管辖
  答案及解析:ABC 民事诉讼法第25条规定的协议管辖须具备以下条件:①协议管辖只适用于合同纠纷,当事人对合同以外的其他民事、经济纠纷不得协议管辖。②协议管辖仅适用于合同纠纷中的第一审案件,对二审案件当事人不得以协议方式选择管辖法院。③协议管辖是要式行为,必须采用书面形式。故选B.④当事人必须在法律规定的范围内进行选择。法律规定的可供当事人选择的法院是原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地的法院。故不选D。⑤当事人必须做确定的、单一的选择。故选C。⑥当事人选择法院时,不得违反级别管辖和专属管辖的规定。故选A。
  74.当事人申请撤销仲裁裁决须符合下列哪些条件?
  A.必须向仲裁委员会提出申请,由仲裁委员会提交给有管辖权的人民法院
  B.必须向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出
  C.必须在自收到裁决书之日起6个月内提出
  D.必须有证据证明裁决有法律规定的应予撤销的情形
  答案及解析:BCD 申请撤销仲裁裁决必须符合下列条件:提出撤销仲裁裁决申请的主体必须是仲裁当事人;必须向有管辖权的人民法院提出撤销仲裁裁决的申请,向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出;必须在法定的期限内提出撤销仲裁裁决的申请,应当自收到裁决书之日起6个月内提出;必须有证据证明仲裁裁决有法律规定的应予撤销的情形。
  75.法院制作的生效法律文书的执行,一般应当由当事人依法提出申请,但有些情况下法院也可依职权进行。下列哪些生效法律文书可以由审判庭直接移送执行机构执行?
  A.具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书
  B.具有强制执行内容的民事制裁决定书
  C.刑事附带民事判决、裁定、调解书
  D.以撤销或变更已执行完毕的法律文书为内容的新判决书
  答案及解析:ABCD 最高人民法院《执行规定》第19条规定:“生效法律文书的执行,一般应当由当事人依法提出申请。”但在以下情况下,由审判庭移送执行机构执行:(1) 发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、扶育费内容的法律文书、民事制裁决定书;(2)具有财产执行内容的刑事附带民事判决书、裁定书、调解书;(3)审判人员认为涉及国家、集体或者公民重大利益的案件。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第109条的规定:“在执行中或执行完毕后,据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的,原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十四条的规定,依当事人申请或依职权,按照新的生效法律文书,作出执行回转的裁定,责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的,强制执行。执行回转应重新立案,适用执行程序的有关规定。”
  76.个体工商户李某拖欠甲公司货款5万元,甲公司多次催讨无果,遂向李某所在地的基层人民法院申请支付令。法院受理后经过审查,认为该申请成立。下列说法哪些是正确的?
  A.如果在向李某送达支付令时,李某拒绝接收,人民法院可以留置送达
  B.如果李某在法定期间提出书面异议,人民法院应对异议理由是否成立进行审查
  C.如果李某在法定期间向法院书面说明目前还钱确有困难并承诺在2个月后一定还清,则支付令可不生效
  D.如果李某在法定期间未提出书面异议但向甲公司所在地的人民法院起诉,请求确认该债务已经偿还,则支付令的效力不受影响
  答案及解析:AD 根据《若干意见》220条的规定,即向债务人本人送达支付令,债务人拒绝接收的,人民法院可以留置送达,A项正确。根据《若干意见》221条的规定,即依照民事诉讼法第192条的规定,债务人在法定期间提出书面异议,人民法院无须审查异议是否有理由,应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令的效力,故BC是错误的。根据《若干意见》223条的规定,即债务人在收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力,D项正确。
本文:司法考试历年试题解析:民诉与仲裁二
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