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司法考试历年试题解析:民事法一
来源: 时间:2008-06-05

  A.甲有权要求乙返还2000元并赔偿在买车过程中受到的损失
  B.甲有权要求乙返还1000元并赔偿在买车过程中受到的损失
  C.甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失
  D.甲有权要求乙承担违约责任
  答案及解析:B 此题中买卖合同尚未正式签订,因而合同未成立,乙承担的是缔约过失责任,故D错误。缔约过失责任的形式是损害赔偿,赔偿范围是相对人因缔约过失而遭受的信赖利益损失,包括直接损失和间接损失,《担保法解释》第118条规定:当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。本题中的订金不是定金,无需双倍返还。故A、C项错误,B正确。
  6.依我国法律,当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销?
  A.因重大误解订立的合同
  B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同
  C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同
  D.无权代理订立的合同
  答案及解析:A 《合同法》第54条 下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。第52条 有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第53条 合同中的下列免责条款无效:(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。第48条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。由此B属于无效的免责条款。C属于无效合同。D属效力未定合同,若经被代理人追认,则有效。
  7.周某与林某协议离婚时约定,孩子归女方林某抚养,周某每年给付1000元抚养费。离婚后,因林某将孩子由姓周改姓林,周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好,周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程,自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗?
  A.不能,因为赠与物已经交付
  B.不能,因为是公益性捐赠
  C.不能,因为周某处分的是自己的合法财产
  D.能,因为周某逃避法定义务进行赠与
  答案及解析:D 债权人撤销权,又称废罢诉权,是指债权人对债务人所为的危害债权的行为可以申请法院予以撤销的权利。故选D.
  8.甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景。便与相邻的乙约定:乙不在自己的土地上从事高层建筑;作为补偿,甲每年支付给乙4000元。两年后,乙将该土地使用权转让给丙。丙在该土地上建了一座高楼,与甲发生了纠纷。对此纠纷,下列判断哪一个是正确的?
  A.甲对乙的土地不享有地役权
  B.甲有权不让丙建高楼,但得每年支付其4000元
  C.丙有权建高楼,但须补偿甲由此受到的损失
  D.甲与乙之间的合同因没有办理登记而无效
  答案及解析:A 甲乙之间订立的合同是设立地役权的合同,该合同并不因登记而影响其效力。故D项是错误的。而地役权作为他物权的一种,其设立应当登记,否则不能成立,而题中并未登记,所以该地役权是不存在的,A项是正确的。由此,甲乙之间只是合同关系,而没有设立地役权,该合同不能约束第三人即丙。
  9.甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世,遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律,该死亡宣告撤销后,甲与乙原有的婚姻关系如何?
  A.自行恢复
  B.不得自行恢复
  C.经乙同意后恢复
  D.经甲同意后恢复
  答案及解析:B 《民通意见》37条,被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复;如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复。故选B.
  10.红旗中学为了迎接建校50周年庆典,特委托某工艺美术院设计校徽,双方约定校徽著作权归红旗中学所有,工艺美术院在接受委托后组织实施中,因自己的设计人员设计稿不尽如人意,遂又委托在某广告公司工作的李某设计校徽,但对著作权的归属未约定。后工艺美术院将李某的作品交给红旗中学,红旗中学十分满意,将其确定为校徽。但是各方对著作权的归属发生了争议。本案中著作权应归属于何人?
  A.红旗中学
  B.工艺美术院
  C.李某
  D.三方共有
  答案及解析:C 委托作品,是指作者接受他人委托而创作的作品。委托作品的著作权归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人,但委托人在约定的使用范围内享有使用作品的权利。本题中工艺美术院与李某之间是委托关系,故选C.
  11.周某以公司债券出质,债券上未进行任何记载。周某按约定将债券交付给质权人。下列说法哪项是正确的?
  A.质押合同成立但不生效
  B.质押合同不成立
  C.质押合同生效,但不具有对抗效力
  D.质押合同生效且具有对抗效力
  答案及解析:C 《担保法》 第76条?以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的,应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。由此可见,该债券质押合同已经成立生效。《担保法解释》第99条 以公司债券出质的,出质人与质权人没有背书记载“质押”字样,以债券出质对抗公司和第三人的,人民法院不予支持。由此可见,该债权质押合同不能对抗第三人,即不具有对抗效力。故选C.
  12.甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标,乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件,但甲的申请文件于5月8日寄至,乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请?
本文:司法考试历年试题解析:民事法一
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