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司法考试历年试题解析:民事法二
来源: 时间:2008-06-05

  答案及解析:CD 本题考赠与的效力瑕疵。关于以逃避法定义务为目的的赠与的效力,法律无专门规定,但《合同法》第74条第1款前段规定:“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”孩子对林享有请求给付抚养费之债权,因而对林的赠与行为享有撤销权。
  37.甲借用朋友乙的自行车数月。期间,甲因急需用钱,向同事丙借200元,并就自行车设定质押,但丙不知此自行车非甲所有。后甲逾期未偿还债务,丙即变卖该自行车实现债权。现问下列哪些表述是正确的?
  A.因丙不知甲无处分权,故适用善意取得,质权设定有效
  B.因甲对自行车无处分权,且质权不适用善意取得,故该质权设定无效
  C.甲、丙应共同赔偿乙的损失
  D.应由甲单独赔偿乙的损失
  答案及解析:AD 本题考质权的善意取得。担保法解释第84条规定:“出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的,不知出质人无处分权的质权人行使质权后,因此给动产所有人造成损失的,由出质人承担赔偿责任。”
  38.在以下哪种情况下,出卖人应承担标的物毁损、灭失的风险?
  A.合同约定卖方代办托运,出卖人已将标的物发运,即将到达约定的交付地点
  B.买受人下落不明,出卖人将标的物提存
  C.标的物已运抵交付地点,买受人因标的物质量不合格而拒收货物
  D.合同约定在标的物所在地交货,约定时间已过,买受人仍末前往提货
  答案及解析:AC 本题考买卖合同标的物风险的承担。《合同法》第142条规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本案标的物虽以代办托运方式运输,但当事人之间约定了交付地点,在到达交付地点之前标的物尚未交付。A当选。《合同法》第103条规定:“标的物提存后,毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间,标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”B错误。《合同法》第148条规定:“因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”C正确。《合同法》第143条规定:“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。”D不选。
  39.H市的甲公司生产啤酒,申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为?
  A.乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标
  B. 设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用
  C.丁公司将“向阳花”注册为域名,用于阿上宣传、销售书籍等文化用品
  D.戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标
  答案及解析:BCD 依据《商标法》第13条第2款(不得将注册的驰名商标用在不同类的商品上)、《驰名商标管理暂行规定》第10条(不得将驰名商标用作企业名称)及《中文域名争议解决办法(试行)》第七条(不得将驰名商标注册为域名)的规定。对于选项A,应当考虑“葵花”与“向阳花”是否属于近似商标,这两个是文字商标,因此没有近似性,故不选。
  40.甲急需资金经营商店,于是向乡信用社借款3万元。乡信用社要求甲用其中1.5万元购买信用社发行的有奖无息定期一年的无记名的存单作质押,并对号码作了登记,但存单仍由甲持有。后甲将存单以1.45万元的价格转让给乙套现。存单到期后乙拿到乡信用社要求兑现,乡信用社认为这是甲借款作了质押的,拒绝兑现。下列有关本案性质与处理的表述中哪些是正确的?
  A.甲与乡信用社之间的借款协议无效
  B.甲与乡信用社之间的质押协议未生效
  C.甲与乙之间转让存单的行为有效
  D.乡信用社应将存单兑现给乙
  答案及解析:BCD 本题考存单之权利质押的效力。《担保法》第76条规定:“以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的,应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。”B当选。《合同法》第198条规定:“订立借款合同,贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。”质押虽依担保法规定未生效,但借款人提供担保非影响借款合同效力的因素,担保合同只是借款合同的从合同,故A错误。存单是可转让有价证券,这亦可从担保法关于权利质押的规定中推知:若存单不可转让,则不可设立权利质押。CD应选。
  41.陈某1988年从部队转业,半年后与李某结婚,结婚时李某购置了一套家具。1994年陈某创作长篇小说《军人》。1999年李某得知1986年陈某的姑妈去世遗留陈某一套私房,一直由陈某的父母居住。根据以上情况,陈、李二人的夫妻共同财产包括哪些?
  A.陈某的转业费
  B.李某所购置的家具
  C.出版小说《军人》所得的稿费
  D.陈某姑妈遗留的房屋
  答案及解析:BC 根据修改后婚姻法的规定,婚前个人财产不因婚姻关系而转化为夫妻共同财产。
  42.某大学中文系英籍留学生马克用汉语创作了一篇小说,发表在《文学新星》杂志上,发表时未作任何声明。以下哪些行为是侵犯马克著作权的行为?
  A.甲未经马克同意将该小说翻译成英文在中国发表
  B.乙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说团译成藏语在中国出版发行
  C.丙未经马克同意也未向其支付报酬将该小说改变成盲文出版
  D.丁未经马克同意也未向其支付报酬将该小说收录进某网站供人点击阅读
  答案及解析:ABD 《著作权法》第22条第11项的规定,此规定包括五个方面:1.创作主体是中国公民、法人或者其他组织;2.已经发表的作品;3.以汉语言文字创作的作品;4.翻译成少数民族语言文字作品;5.在国内出版发行。只有同时具备这五个条件,才属于合理使用。
  43.甲公司的一注册商标系乙画家创作的绘画作品。甲申请该商标注册时未经乙的许可。现乙认为其著作权受到侵害,与甲进行交涉。乙对于此事可采取的正确作法有哪些?
本文:司法考试历年试题解析:民事法二
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