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司法考试历年试题解析:民事法二
来源: 时间:2008-06-05

  A.向甲公司所在地基层法院提起著作权侵权之诉
  B.请求商标评审委员会裁定撤销甲的注册商标
  C.如对法院判决不服可以上诉但对商标评审委员会的裁定只能服从
  D.采取许可方式使甲继续使用该注册商标,但甲应赔偿损失和支付报酬
  答案及解析:ABD 根据《商标法》第9条第1款的规定,申请注册的商标,不得与他人在先取得的合法权利相冲突。A正确。根据《商标法》第43条第2款的规定,对商标评审委员会的裁定不服,可以起诉到法院。故选C错误。
  44.下列哪些合同的转让是不合法的?
  A.甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业,合资合同经过审批机关批准后,甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司
  B.甲教授曾答应为乙校讲课,但因讲课当天临时有急事,便让自己的博士生代为授课
  C.债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以1万5千元的价格转让给了柳某,李某将此事打电话通知了杨某
  D.丁对丙的房屋享有抵押权,为替好友从银行借款提供担保,将该抵扦权转让给了银行
  答案及解析:ABD 本题考合同转让。《合同法》第88条规定:“当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”A当选。《合同法》第以条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”B当选。《合同法》第80条第1款规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。”C不选。《担保法》第50条规定:“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。”D当选。
  45. 甲请A搬家公司搬家,A公司派出B、C、D三人前往。在搬家过程中,B发现甲的掌上电脑遗落在一角,便偷偷藏人自己腰包;C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断,为此甲与C、D二人争吵起来,争吵之时不知是准又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下,砸伤路人E.B、C、D见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的?
  A.甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失
  B.甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任
  C.路人E可以要求甲、C以及D承担连带赔偿责任
  D.甲可以就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任
  答案及解析:ABC 本题考履约过程中的责任承担。《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”《民法通则》第43条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”A当选。盗窃行为与经营活动无关,应由盗窃人自己承担责任,D不选。《合同法》第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”B当选。《民法通则》第126、第130条规定:“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。”“二人以上共同侵权造成他人损害的,应当承担连带责任。”
  52.甲购买一辆汽车,在开回的路上,因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下,他可以请求谁承担何种责任?
  A.请求商家承担违约责任
  B.请求厂家同时承担违约和侵权责任
  C.请求厂家承担侵权责任
  D.请求厂家承担侵权责任,同时请求商家承担违约责任
  答案及解析:AC 《民法通则》第122条规定因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的,产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的,产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。
  《合同法》第122条规定 因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
  53.依据《专利法》的有关规定,下列哪些情况不授予专利权?
  A.甲发明了仿真伪钞机
  B.乙发明了对糖尿病特有的治疗方法
  C.丙发现了某植物新品种
  D.丁发明了某植物新品种的生产方法
  答案及解析:ABC 本题考专利权授予的消极条件。《专利法》第5条规定:“对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造,不授予专利权。”仿真伪钞机的发明违反国家法律,故A项当选。另外三项为<专利法)第25条所规定:“对下列各项,不授予专利权:(一)科学发现;(二)智力活动的规则和方法;(三)疾病的诊断和治疗方法;(四)动物和植物品种;(五)用原子核变换方法获得的物质。”“对前款第4项所列产品的生产方法,可以依照本法规定授予专利权。”
  54.下列哪些行为不属于侵犯著作权的行为?
  A.某电视台为了报道油画展览的盛况,在电视新闻中播放了展览的油画
  B.某教授在世纪论坛上的演讲词被电台全文报道
  C.法院为了查证将张某发表的文章复制了3篇
  D.出版杜将蒙文发表的作品翻译成汉文在国内出版发行
  答案及解析:ABC 本题考著作权的法定许可。《著作权法》第22条第1款规定:“在下列情况下使用作品,可以不经著作权人许可,不向其支付报酬,但应当指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利:……(三)为报道时事新闻,在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品;……(五)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话,但作者声明不许刊登、播放的除外;……(-b)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品;……(十一)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语盲文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行;……故选ABC。
  55.甲因出国留学,将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字面挂在自己家中欣赏,来他家的人也以为这幅字画是乙的,后来乙因做生意急需钱,便将该幅字画以3万元价格卖给丙。甲回国后,发现自己的字画在丙家中,询问情况后,向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的?
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