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司法考试历年试题解析:民事法二
来源: 时间:2008-06-05

  A.乙与丙之间的买卖合同居于无效合同
  B.乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同
  C.甲对该幅字画享有所有权
  D.丙对该幅字画享有所有权
  答案及解析:BD 本题考无处分权人出卖他人之物的效力。《合同法》第51条规定:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。”合同的效力取决于权利人追认或合同当事人处分权的取得,是所谓“效力未定”。B当选。丙为善意相对人,根据善意取得制度获得所有权。D正确。
  56.甲、乙共同完成一项发明,就该项发明的专利申请权所作的下列判断中,哪些是正确的?
  A.如果甲不同意申请专利,乙可以自行申请
  B.如果甲放弃其专利申请权,乙可以单独申请,但取得专利后,甲有免费使用的权利
  C.如果甲准备转让其专利申请权,应签订书面合同
  D.如果甲准备转让其专利申请权,乙在同等条件下有优先受让的权利
  答案及解析:BCD 本题考共有专利申请权的行使。《合同法》第340条规定:“合作开发完成的发明创造,除当事人另有约定的以外,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。”“合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。”合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。“据此,BD正确,A错误。又据《专利法》第10条第3款规定:”转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同“,C正确。
  58. 甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈,其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知。甲遂推迟与乙签约,开始有针对性地吸引乙的潜在客户,导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的?
  A.甲的行为属于正常的商业竞争行为
  B.甲的行为违反了先合同义务
  C.甲的行为侵犯了乙的商业秘密
  D.甲应承担缔约过失责任
  答案及解析:BCD 本题考先契约义务。《合同法》第43条规定:“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。”
  59.甲与乙签订房屋买卖合同,将一幢房屋卖与乙。双方同时约定,一方违约应支付购房款35%的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同,将该房卖与丙,并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的?
  A.乙可以自己与甲签订的合同在先,主张甲与丙签订的合同无效
  B.乙有权要求甲收回房屋,实际履行合同
  C.乙不能要求甲实际交付该房屋,但可要求甲承担违约责任
  D.若乙要求甲支付约定的违约金,甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少
  答案及解析:CD 本题考一物二卖。根据债权平等性特点,甲与乙、丙所签订的合同皆有效;不动产物权经过户登记,已合法转让于丙。AB错误。甲未向乙履约,应承担违约责任。C当选。《合同法》第114条第2款规定:“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”D当选。
  62.陈某为撰写学术论文须引用资料,为避免引发纠纷,陈某就有关问题向赵律师咨询。赵律师的下列意见中哪些是可以采纳的?
  A.既可引用发表的作品,也可引用末发表的作品
  B.只能限于介绍、评论或为了说明某问题而引用作品
  C.只要不构成自己作品的主要部分,可将资料全文引用
  D.应当向原作者支付合理的报酬
  答案及解析:BC 掌握《著作权法》第22条第2项的规定。特别是要了解“适当引用”的含义,即所引用部分不能构成引用人作品的主要部分或者实质部分,而且引用目的仅限于介绍、评论某一作品或者说明某一问题。
(2003年)
  31.甲乙签订一份试用买卖合同,但没有约定试用期。之后,双方对是否购买标的物没有达成协议。下列哪些说法是正确的?
  A.试用买卖合同没有约定试用期的,应适用法律规定的6个月试用期
  B.试用买卖合同没有约定试用期的,如果不能按照合同法的规定加以确定,应由出卖人确定
  C.试用期间届满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买
  D.试用期间,买受人没有对质量提出异议的,则应当购买标的物
  答案及解析:BC 依合同法第170条规定,试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,由出卖人确定。故A错误,B正确。依合同法第171条规定,试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物,也可以拒绝购买。试用期间届满,买受人对是否购买标的物未作表示的,视为购买。故C正确,D错误。
  32.田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女,长子早已病故,留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时,小儿子因交通事故身亡,其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产?
  A.二儿子和女儿
  B.小儿子
  C.小儿子之女
  D.大儿子之子女
  答案及解析:ABD 被继承人的配偶、子女、父母、对公婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳和女婿为第一顺序继承人。故选A、B项。代位继承是指在法定继承中被继承人的子女先于被继承人死亡或宣告死亡时,本应由继承人继承的遗产,由已死亡子女的晚辈直系血亲代位继承的法律制度。故选D.如果被继承人的子女在继承开始后遗产分割前死亡的,则其应该继承的遗产份额转由其合法继承人继承,这不是代位继承而是转继承。此时小儿子之女是小儿子的继承人,而不是田某的继承人。故不选C.
  33.王某买票乘坐某运输公司的长途车,开车司机为钱某。长途车行驶中与朱某驾驶的车辆相撞,致王某受伤。经认定,朱某对交通事故负全部责任。下列哪些说法是正确的?
本文:司法考试历年试题解析:民事法二
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