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司法考试历年试题解析:民事法二
来源: 时间:2008-06-05

  A.甲可以申请实施乙之专利的强制许可
  B.乙可以申请实施甲之专利的强制许可
  C.乙在取得实施强制许可后,无须给付甲使用费
  D.任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权
  答案及解析:AB 根据专利法的规定,强制许可适用于三种情形:改进专利之间、长期未使用专利、国家紧急情况下。本题中涉及的就是改进专利之间的强制许可,故选A项。同时根据《专利法》第50条规定,改进专利的前一申请人在后一申请人要求了强制许可的情况下,也可以要求强制许可,故B项正确。另依专利法第53 条、第54条规定,取得强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权,也无权允许他人实施,并且应当给付专利权人合理的使用费。
  41.王某与赵某2000年5月结婚。2001年7月,王某出版了一本小说,获得20万元的收入。2002年1月,王某继承了其母亲的一处房产。 2002年2月,赵某在一次车祸中,造成重伤,获得6万元赔偿金。在赵某受伤后,有许多亲朋好友来探望,共收礼1万多元。对此,下列哪些表述是正确的?
  A.王某出版小说所得的收入归夫妻共有
  B.王某继承的房产归夫妻共有
  C.赵某获得的6万元赔偿金归赵某个人所有
  D.赵某接受的礼品归赵某个人所有
  答案及解析:ABC 《婚姻法》第17条:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:
  (一)工资、奖金;
  (二)生产、经营的收益;
  (三)知识产权的收益;
  (四)继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第三项规定的除外;
  (五)其他应当归共同所有的财产。
  夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。“
  第18条:“有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:
  (一)一方的婚前财产;
  (二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;
  (三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;
  (四)一方专用的生活用品;
  (五)其他应当归一方的财产。“
  42.下列有关保证责任的诉讼时效的表述哪些符合法律的规定?
  A.一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断
  B.一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断
  C.连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断
  D.连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断
  答案及解析:AD 依《担保法解释》第36条规定,一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中,主债务诉讼时效中止的,保证债务的诉讼时效同时中止。故选A、D项。
  43.甲曾表示将赠与乙5000元,且已实际交付乙2000元,后乙在与甲之子丙的一次纠纷中,将丙殴成重伤。下列说法哪些是正确的?
  A.甲可以撤销对乙的赠与
  B.丙可以要求撤销其父对乙的赠与
  C.丙应在被殴伤6个月内行使撤销权
  D.甲有权要求乙返还已赠与的2000元
  答案及解析:AD 赠与合同成立后,除具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同外,赠与人在赠与物交付前得任意撤销合同。故A正确。对于已经履行的赠与合同,受赠人有如下情形的,赠与人也得撤销合同:①受赠人对赠与人或其近亲属有故意侵害行为。故D正确。②对赠与人有抚养义务而不履行的。③不履行赠与合同约定的义务的。以上三项撤销权自赠与人知道有撤销原因时起1年内有效。故B、C项错误。④对于受赠人违法行为致使赠与人死亡或丧失民事行为能力的,赠与人的继承人或法定代理人可以撤销赠与。该撤销权的行使期限为6个月。
  44.甲与乙签订销售空调100台的合同,但当甲向乙交付时,乙以空调市场疲软为由,拒绝受领,要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的?
  A.甲可以向有关部门提存这批空调
  B.空调在向当地公证机关提存后,因遇火灾,烧毁5台,其损失应由甲承担
  C.提存费用应由乙支付
  D.若自提存之日起5年内乙不领取空调,则归甲所有
  答案及解析:AC 合同法第101条第1款第1项规定,债权人无正当理由拒绝受领的,债务人可以提存。故A正确。依合同法第103条、第104条规定,标的物提存使债权得到清偿,标的物所有权转移归于债权人,标的物毁损灭失的风险也转移归于债权人承担。提存费用由债权人负担。故B错误,C正确。但因提存部门过错造成毁损、灭失的,提存部门负有赔偿责任。债权人领取提存物的权利,自提存之日起5年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。故D错误。
  45.公民甲与乙书面约定甲向乙借款5万元,未约定利息,也未约定还款期限。下列说法哪些是正确的?
  A.借款合同自乙向甲提供借款时生效
  B.乙有权随时要求甲返还借款
  C.乙可以要求甲按银行同期同类贷款利率支付利息
  D.经乙催告,甲仍不还款,乙有权主张逾期利息
  答案及解析:ABD 《合同法》第206条:“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”可见,双方都可以随时要求履行,只是贷款人要求时应当给对方合理的期限。所以B项正确。 第207条:“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”故D项正确。第210条:“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。” A项正确。第211条:“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”C项错误。
  46.某刊物不愿让别的刊物随意转载其刊物上发表的文章,下列做法哪些是可行的?
  A.在刊物上发表不得转载的声明
  B.在每一篇文章都刊载作者不许转载的声明
  C.在刊物的声明中载明所有作者均已授予本刊专有使用权
  D.不须作任何声明
  答案及解析:BC 许可使用权是指著作权人依法享有的许可他人使用作品并获得报酬的权利。使用他人作品,应当同著作权人订立许可使用合同,(但属于法定使用许可情形的除外)。若许可使用的权利是专有使用权,则别的刊物就不能随意转载。故选C.作品被报社、期刊社刊登后,除著作权人声明不得转载、摘编的外,其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登。此为法定许可使用的情形之一,但可以通过著作权人的声明排除之。故选B.
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